上市公司委託貸款

A. 上市公司購買理財產品應該比照委託理財嗎

民間借貸「資金黑洞」危機顯現，上市公司恐怕也難倖免於難。滬深交易所日前就「委託理財」和「委託貸款」事宜向上市公司發放問卷調查表，要求上市公司填報今年以來所進行的委託貸款和委託理財情況。
數家上市公司證券部負責人表示，在此之前兩市交易所並沒有就上述兩項目專門發出過調查通知。「因為在例行的半年報中，上市公司都需要對這兩個項目進行披露。」一位資深董秘稱，這次的情況調查具有「摸底」的意味。
銀行理財產品
成為摸底重點
2011年的秋天，對於國內企業老闆來說，身邊颳起的「銀根秋風」比三九嚴寒更具殺傷力。面對銀行借貸無門，手握著從資本市場上融來的大量現金，上市公司成了「民間借貸」的重要水源之一。
越來越多的上市公司熱衷於將閑置資金大量投入理財和貸款行為。針對這種愈演愈烈之勢，來自交易所和上市公司相關人士均證實，兩市交易所在上周向上市公司發出了兩份關於「委託貸款」和「委託理財」的在線調查問卷，分別是《關於填報上市公司委託理財問卷調查表》和《委託貸款問卷調查表的通知》。
其中，關於委託理財的問卷情況說明，要求上市公司填報從今年1月1日到8月底之間進行的所有委託理財事項。並註明，填報委託理財事項應包括所有的銀行理財產品。
「委託理財資金用途」分為股票、債券、證券投資基金、集合資產管理計劃、央行票據、短期融資券、資產支持證券、金融衍生品、其他投資品種。這比在半年度業績報告和年報中需披露的委託理財情況更為詳實。另外，委託理財「報酬確定方式」分為「固定收益」、「浮動收益」和「其他」類別。一券商業資深人士認為，「從這種分類可見，監管層關注的是上市公司投資理財產品的資金是否安全。」
而在「委託貸款」調查表中，交易所要求需「逐筆填列」。在填寫「期末委託貸款余額」項時，該數據的計算公式需列明「期初委託貸款余額+期間發生的委託貸款金額-期間收回(償還)的委託貸款金額」。
同時需要在線填報的還包括上市公司是否接受過交易所的處罰。
其實在今年8月底，深交所已經向上市公司發布了最新修訂的中小企業板信息披露業務備忘錄第30號，要求上市公司參與各類風險投資時，嚴格做好風險控制並完成信息披露義務。依據該備忘錄，風險投資包括證券投資、房地產投資、礦業權投資、信託產品投資以及深交所認定的其他投資行為，其中，證券投資包括上市公司投資境內外股票、證券投資基金等有價證券及其衍生品，以及向銀行等金融機構購買以股票、利率、匯率及其衍生品種為主要投資標的的理財產品，基本涵蓋了目前上市公司理財的各種途徑。
調查或針對
「曲線信貸」
一分析人士表示，區別於上市公司直接購買金融機構理財產品，「委託理財」就是委託第三方投資機構，進行資本市場的投資。雖然同樣屬於財務性投資，但從相當一部分上市公司情況來看，由於「委託理財」有第三方機構參與，「因此很多上市公司的委託理財，會投資於具有大額擔保的信託產品。」他說道，這就相當於委託第三方機構進行有擔保的放貸。
上述董秘說，其實這兩類信息在半年報中是必須披露的，「這次再進行一次情況匯總，個人認為一是為防範已出現的小企業倒閉潮、民間借貸資金鏈斷裂等情況向上市公司傳遞的可能性；還有就是受相關監管部門委託進行的行業摸底，同時健全上市公司的徵信檔案資料庫。」
相比半年報披露要求，這次調查問卷要求上市公司在「委託貸款資金投向」中列明資金投入的行業類型，比如「房地產業」。同時還要寫明委託貸款逾期和展期的情況。
「而目前來看，銀監會已明確要求商業銀行向房地產投放的貸款不得展期。那麼不排除一些房地產公司通過向上市公司進行委託貸款，獲得展期貸款。」一大型商業銀行信貸部人士說道。
值得關注的是，在2001年至2004年，由於大量證券公司以及投資企業的資金鏈斷裂，使得一大批做委託理財受託人的上市公司血本無歸。現在雖然有了第三方存託管業務，但是新的危機隱患也從證券公司受託機構，轉向了其他一些資產管理公司、信託公司的受託機構。
比如不少上市公司大金額的委託理財都投資於「單一信託」。因為區別於集合資金信託業務，單一資金信託業務的信息無需公開，具有完全的私密性。在單一資金信託中，委託人一般占據主導地位，一些項目甚至指定投資對象，當然也有完全委託信託公司操作的。
如陝鼓動力(8.98,0.00,0.00%)在8月23日公告以自有資金13億元購買四款單一信託理財計劃。海螺水泥(19.74,0.00,0.00%)也與國元信託設立25億元信託理財計劃，以及與四川信託設立7.5億元信託理財計劃，從「公司為該信託計劃的委託人和受益人」來分析，均是採用單一資金信託模式，均不披露具體的投資項目。
但根據現有規定，除非上市公司主動披露，投資者無法知悉具體投資項目，投資資金基本處於體外循環狀態。而一旦發生重大損失，最後來買單的一定還是股東。
查閱上市公司半年報就可以看到，TCL集團(3.84,-0.08,-2.04%)上半年就有4.3億元的資金，以單一資金信託的方式委託專業信託機構進行低風險的投資理財，但公司沒有進一步披露投資的具體項目。
委託貸款年利率
已高達24.5%
而拿閑置資金進行「委託貸款」、坐收高收益的上市公司更是不在少數。
據不完全統計，今年至少有70家公司發布了近130份通過銀行委託貸款的公告，總金額近170億元，其中35家上市公司提出的貸款利率高居不下，總金額近100億元。
其中，時代出版(17.12,-0.34,-1.95%)8月30日發布的公告顯示，該上市公司在今年8月23日與交通銀行(6.34,0.02,0.32%)安徽省分行簽署委託貸款總協議，將自有資金6000萬元委託交通銀行安徽省分行貸款，委託貸款期1年，委託貸款年利率高達24.5%，按季付息；本次委託貸款以土地為抵押物，股權為質押物。
今年8月，香溢融通(10.88,-0.27,-2.42%)子公司通過寧波銀行(15.09,-0.26,-1.69%)貸給浙江長興眾望物貿公司和長興縣振宇物貿公司的貸款利率均為18%，而今年上半年，其給杭州地產公司東方巨龍和南通麥之香的委託貸款年利率更是高達21.6%，為當時銀行貸款利率6.31%的3.42倍。反觀兩年前，香溢融通委託貸款給杭州現代聯合投資公司時，年利率還僅僅為12%。
除此以外，香溢融通、武漢健民(26.59,-0.37,-1.37%)等公司貸款年利率也超過20%。盡管上市公司通過銀行委託貸款有著合法、公開的平台，但香溢融通、粵水電(7.74,-0.03,-0.39%)、萊茵置業(5.97,0.00,0.00%)等公司相繼出現貸款合同到期，而還款出現問題，導致合同延期6個月至1年不等，讓人不得不對上市公司放貸產生擔憂。
2010年4月30日，ST波導通過交通銀行寧波分行奉化支行向青海中金提供委託貸款9000萬元，月利率千分之13，期限自2010年5月5日至2011年5月4日，結果時至5月20日逾期未還。2011年5月23日，香溢融通委託寧波銀行分別貸款給宏業建設集團、台州宏業混凝土、臨海市宏業混凝土5000萬元、3000萬元、3000萬元3筆委託貸款，均未能如期收回，結果均展期6個月。還有很多上市公司財報披露巨額其他應收款均是由於委託貸款所致。
而對於生產企業而言，面對還未見曙光的宏觀環境，很難支撐起20%的高借貸成本。一旦生產企業支撐不住，那些報表上的固定資產、應收賬款、存貨都難以變現。根據中國人民銀行的有關規定，委託貸款的風險均由委託方承擔，也就是說，貸款企業逾期不還款的風險由委託公司自身承擔，銀行沒有義務返還貸款。
但是，上海證券分析師蔡鈞毅表示，上市公司進行委託貸款和委託理財要分兩面看。雖然發生了借貸關系，必然有違約風險存在。「但是在宏觀經濟不好的環境下，非要拿現金去投入主業，在宏觀需求低迷的時候再擴張產能，這也是很畸形的做法。」他提出，如果能夠在風險可控的范圍內(比如抵押品的評估性資產占貸款比例較高)進行貸款，是上市公司在經濟低迷時期，不失時機地做出的正確選擇。「當市場環境明朗後，用利息收入再進行行業的兼並收購，也不失為真正的好企業。」

B. 上市公司能夠通過銀行為其控股的關聯企業提供委託貸款嗎

這個通知是規范了擔保貸款的行為，並不是禁止擔保貸款的，符合規定是可以的

C. 只有上市公司能委託貸款嗎 如果不是，什麼類型的公司可以委託貸款

基本上公司都可以做委託貸款，關鍵是有單位或個人願意貸給你

D. 什麼情況下，上市企業才融資會通過委託貸款

最高人民法院（關於如何確定公民與企業之間借貸行為效力問題的批復）企業將公司資金提供給其他企業，包括公司關聯企業、股東企業和其他企業基本上以禁止為主。上市企業通過委託貸款是繞開公司間接借貸禁令的一種方法。有以下幾點
1.因為上市企業融資手裡有閑余資金，但是不能通過借貸方式利用資金，而閑余資金放在自己手裡又會造成資源浪費，所以通過委託借貸吃利息。
2.一般委託貸款的上市企業大多是國有控股為主，因為地方融資平台多數是依附於當地政府，所以其中國資委是最大的投資者，而且大多是用於地方建設與基礎設施，都是相關聯。
3.大多地方融資平台由當地政府的身影，有些上市公司被逼無奈，只能投錢進去，為了破財免災。

E. 委託貸款的概念是什麼

委託貸款的概念：

由政府部門、企事業單位及個人等委託人提供資金，由貸款人（即受託人）根據委託人確定的貸款對象、用途、金額、期限、利率等條件代為發放、監督使用並協助收回的貸款。貸款人只收取手續費，不承擔貸款風險。

解析：

即A給B錢，有2種方法，一種是A委託銀行放貸款，銀行找到B，銀行收取中間業務費和賬戶管理費，A拿到高於銀行的利息，B拿到錢。另一種是AB委託銀行成為中介人以使借貸合法化，銀行收個手續費，A拿到協定利息，B拿到錢。

(5)上市公司委託貸款擴展閱讀：

申請條件：

委託人及貸款人應當是經工商行政管理機關(或主管機關)核准登記的企(事)業單位，其他經濟組織、個體工商戶，或具有完全民事行為能力的自然人;已在業務銀行開立結算賬戶;委託資金來源必須合法及具有自主支配的權利;申辦委託貸款必須獨自承擔貸款風險;需按照國家地方稅務局的有關要求繳納稅款，並配合受託人辦理有關代征代繳稅款的繳納工作;符合業務銀行的其他要求。

委託貸款的期限，由委託人根據借款人的貸款用途、償還能力或根據委託貸款的具體情況來確定;在委託貸款中，所涉及的委託貸款利率是由委託雙方自行商定，但是最高不能超過人民銀行規定的同期貸款利率和上浮幅度。自2004年起，商業銀行貸款利率浮動區間擴大到了(0.9,1.7)，即商業銀行對客戶的貸款利率的下限為基準利率乘以下限系數0.9，上限為基準利率乘以上限系數1.7，金融機構可以根據中國人民銀行的有關規定在人行規定的范圍內自行確定浮動利率。

F. 新三板公司有哪幾家有大額委託理財、委託貸款等大額金融資產

新三板掛牌推薦存
6
問題中證協廈門嚴訓
61
券商「保代」強調
3
事項

核心提示：
從目前進度看，
2012
年新三板新增掛牌企業有望達到
100
家，
掛牌總量突破
200
家問題不大。

新三板擴容放量前夜，監管機構工作悄然「升級」
。

3
月
23
日，代辦系統
2012
年第一次工作會議在廈門召開。會上，中國證券業協會（下稱中
證協）首次就新三板推薦掛牌工作中存在的問題，向
61
傢具有推薦掛牌資格的主辦券商進
行通報，並重點培訓盡職調查、內核、信息披露三方面注意事項。

會上，國信證券、中信建投、山西證券（
002500.SZ
）
、南京證券
4
家券商發言，分別匯報了
監管層關注的推薦掛牌業務不同問題。

「以前什麼企業能上什麼企業不能上，
多處於摸索過程，
這次會議後，
企業上新三板的明確
參考依據得以確立。
」一位與會人士告訴本報記者，中證協組織類似於主板保薦人培訓的工
作會議，無疑是新三板擴容改革臨近的又一重要信號。

中證協明確掛牌要點

中證協數據顯示，
2011
年收到
35
家公司的申請掛牌備案文件，
18
家主辦券商參與推薦掛
牌工作。

據業內人士透露，從目前進度看，
2012
年新三板新增掛牌企業有望達到
100
家，掛牌總量
突破
200
家問題不大。

而掛牌企業放量的前提，則是以掛牌企業質量做保證。

上述廈門會議上，中證協相關負責人指出，目前，
推薦掛牌工作中存在
6
方面問題，掛牌工
作的嚴謹性有待提高。

本報記者了解到，
6
方面內容主要包括，盡職調查工作不充分、內核工作不充分、工作底稿
不符合要求、對信息披露把關不嚴、備案文件質量有待提高、落實反饋意見效率有待提高。

會上，中證協相關負責人詳細介紹了盡職調查注意事項。

與創業板持續盈利能力問題為企業上市頭號殺手的情況不同，新三板盡職調查事項中，被
監管層首先點名的是關聯交易問題。

據中證協人士介紹，
關聯方確認和關聯交易確認有諸多常見遺漏。
其舉例介紹，
某公司首次
報送的備案文件中，
沒有對外籍人士、
在境外交易所上市的關聯公司及離岸注冊的關聯方進
行調查和信息披露。

其次是收入問題。中證協人士指出，避免簡單取得資料，羅列、堆砌抽查的憑證、賬簿、合
同等附件，
應關注對資料之間關系進行分析、
驗證和判斷，
關注收入的准確性以及注冊會計
師的審計調整。

此外，協會人士重點介紹了無形資產的問題。

關注點在於，
無形資產權屬是否清晰，
研發支出資本化是否符合企業會計准則的規定，
無形
資產定價是否合理、
是否為公司核心技術、
是否與主業相關、
是否形成產品及特定盈利模式。

本報記者此前了解到，兩家新三板公司均曾因無形資產出資不實轉板遇挫，業內人士指出，
這是輕資產、高科技企業的通病。

此外，中證協還就股權轉讓、獨立性等問題做通報。值得一提的是，
與主板不同，其強調持
續經營能力而非持續盈利能力，體現出新三板與
A
股企業定位及標準的不同。

四券商回應

是次會議上，
4
家券商作為代表，分別就推薦掛牌工作應該注意的不同問題匯報交流。

在關聯方和關聯方交易的確認問題方面，
山西證券董哲援引上市公司領域的諸多法律法規定
義，在避免遺漏關聯方的問題上，採用的原則是全面、謹慎界定關聯方、實質重於形式，亦
與主板原則趨同。

此外，
董哲介紹了如何對關聯交易非關聯化的調查程序，
並表示中介機構發現關聯交易非關

聯化事項後要做出性質上的判斷，這也是主板上市保薦機構需要履行的職責。

中信建投就公司歷史沿革調查做了專題研究，主要針對出資不實的問題。

中信建投投資銀行總監、保薦代表人李旭東介紹了企業出資不實的
11
種情形、核查方法以
及解決辦法。

業內人士表示，
出資不實對於企業在新三板掛牌影響不大，
但是登陸主板的實質性障礙之一，
新三板掛牌階段解決出資不實問題，是企業轉板成功的前提。

國信證券則就財務信息真實性核查進行了探討。
在非實質性審核的備案制市場，
財務造假的
問題尤其值得關注。

「財務造假行為處於持續性狀態、造假領域具有集中性。
」國信證券代辦股份業務部人士介
紹，財務信息失真的原因主要在於利益驅使和信息不對稱。

其詳細介紹了兩種核查方法——現場訪談、勘察及分析式復核。

現場訪談方面，上述人士介紹了具體的訪談技巧，
「兩人一組訪談、旁敲側擊」等策略，頗
具刑偵味道。

而分析式復核方面，
則更多強調專業技巧。國信證券人士分別從收入核查、
成本核查、
費用
核查三個方面做了詳細分析。

此外，
南京證券場外市場部人士就如何有效控制推薦掛牌項目質量和風險，
對監管層關注的
問題進行全面回應，詳細介紹自身的業務流程。

G. 誰有企業委託貸款或委託理財方面的國外文獻綜述或現狀介紹啊急求 最好是委託貸款方面的 謝謝啦！！

委託貸款的法律分析
一
在我國，中小企業要通過銀行獲得貸款是非常困難的，因此，通過自我積累或者向「關系」企業借款，成了中小企業進行融資，求生存圖發展的主要方式。

關於後者，即企業之間的相互借貸問題，我國現行法規是予以禁止的。1981年1月29日國務院在《關於切實加強信貸管理嚴格控制貨幣發行的決定》中指出：「一切信貸活動必須由銀行統一辦理，任何地方和單位不許自辦金融機構，不許辦理存款貸款業務，不許自行貸款作基本建設。」1984年3月21日中國工商銀行頒發的《關於國營工商企業流動資金管理暫行辦法》中第8條規定：「各部門、各企業單位管理和使用流動資金，不準企業之間相互借貸、收取利息，違反上述規定要限期清理，逾期不清理，銀行要實行信貸制裁。」

1995年7月1日實施的《中華人民共和國商業銀行法》第二條規定：「本法所稱的商業銀行是指依照本法和《中華人民共和國公司法》設立的吸收公眾存款、發放貸款、辦理結算等業務的企業法人。」配合《商業銀行法》的施行，1995年7月27日起試行的《貸款通則》第二十二條規定：「貸款人必須經中國人民銀行批准，持有中國人民銀行頒發的《金融機構法人許可證》或《金融機構營業許可證》，並經工商行政管理部門核准登記。」第五十七條規定：「各級行政部門和企事業單位不得經營貸款業務。企業之間不得辦理借貸或者變相借貸的融資業務。」 1996年8月1日《貸款通則》修改後施行，但仍在第六十一條規定：「各級行政部門和企事業單位、供銷合作社等合作經濟組織、農村合作基金會和其他基金會，不得經營存貸款等金融業務。企業之間不得違反國家規定辦理借貸或者變相借貸融資業務。」2004年2月1日修改施行的《商業銀行法》第二條對貸款人的准入條件的規定則一字都沒有發生變化。

雖然有人指出：「在法律規制的三個層次——法律、法規、部門規章中，只有在部門規章，即《貸款通則》中，企業間借貸被明令禁止。」但在我國的司法實踐中，企業間借貸一直是作為《合同法》第五十二條（五）「違反法律、行政法規的強制性規定。」來理解並判無效的。

完全禁止企業間借貸是我國轉型經濟時期的一種無奈選擇，國家注意到了這種「禁令」帶來的種種弊端，因此中央銀行允許採取一些變通方式，比如說以委託貸款、信託貸款的形式實現企業間資金融通。同時，隨著經濟金融形勢的發展變化，市場也出現了一些企業間借貸的「創新」形式，如私募基金等。

二

「委託貸款，系指由政府部門、企事業單位及個人等委託人提供資金，由貸款人（即受託人）根據委託人確定的貸款對象、用途、金額期限、利率等代為發放、監督使用並協助收回的貸款。貸款人（受託人）只收取手續費，不承擔貸款風險。」（96《貸款通則》）。按照在簽訂委託貸款合同時合同中出現的合同當事方人數進行分類，可分為雙方協議的委託貸款和三方協議的委託貸款。

雙方協議的委託貸款是由兩個合同構成的：一個是提供資金的企業（委託人，簡稱「貸款」企業，為書寫方便以下省略引號）與銀行（受託人）的委託合同，另一個是銀行（貸款人）與借款企業（借款人）的借款合同，兩個合同是一個「背靠背」的合同；三方協議的委託貸款則由一個合同構成：貸款企業（委託人）、銀行（受託人）和借款企業（借款人）。在雙方協議的委託貸款中，實體上存在兩個法律關系，一個是貸款企業與銀行的委託關系，另一個是銀行與借款企業的借款關系。借款企業不依借款合同歸還銀行的貸款，從而（銀行）不能返還資金給貸款企業時，按照合同的相對性原則，程序上貸款企業是不能直接起訴借款企業的，因為貸款企業不是借款合同的主體，銀行才是借款合同的主體；貸款企業只能依委託合同起訴銀行，而銀行才能依借款合同起訴借款企業，貸款企業在委託合同中的利益要藉助銀行的（訴訟）努力才能實現，二者具有牽連關系；但是銀行在委託貸款中並不存在風險，完全可能置貸款企業的利益而不顧，這樣讓貸款企業陷入兩難境地。因此，最高人民法院在《關於如何確定委託貸款協議糾紛訴訟主體資格》的批復（法復〔1996〕6號）中指出：「在履行委託貸款協議過程中，由於借款人不按期歸還貸款而發生糾紛的，貸款人（受託人）可以借款合同糾紛為由向人民法院提起訴訟；貸款人堅持不起訴的，委託人可以委託貸款協議的受託人為被告、以借款人為第三人向人民法院提起訴訟。」實際中如果銀行履行了委託合同的義務，銀行不承擔委託貸款中借款企業不歸還貸款的風險，銀行當然也沒有必要「堅持不起訴」，但是正因為不承擔風險，訴訟中不存在根本的利益，銀行就是起訴也完全可能不會傾全力，出功不出力或「訴而不作」未常不是一種理性的選擇。在這種情況下，貸款企業處於尷尬的不利處境：銀行真要是「堅持不起訴」還好，貸款企業可依上述司法解釋將借款企業「一網打盡」；要是銀行「學雷鋒」學得不到位，出功不出力，那麼貸款企業才是「打落門牙落肚裡有苦說不出」。

不過根據新的《合同法》，貸款企業的困境似可能得到了緩解。《合同法》第四百零二條規定：「受託人以自己的名義，在委託人的授權范圍內與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受託人與委託人之間的代理關系的，該合同直接約束委託人和第三人，但有確切證據證明該合同只約束受託人和第三人的除外。」忽略除外的規定，現在貸款企業應是可以依借款合同直接起訴借款企業。

可能的爭議之點是第一、委託貸款是否能適用《合同法》第二十一章委託合同的規定，第二、如果能，那麼接下的問題是應優先適用最高人民法院關於這個問題的司法解釋的「特別法」還是適用《合同法》這個「新法」？關於第一個問題的回答見本文的第三部分。對第二個問題，我的理解是應優先適用《合同法》，理由是：第一、司法解釋並不是對委託貸款的實體規定，解決的僅僅是程序問題，而《合同法》第四百零二條從實體上回答了這個問題，因此出於「權益之計」的司法解釋應讓位於正式的法律；第二、《合同法》的規定更好地反映了權利與義務相一致的法律原則，從實體上也從程序上滿足了當事人的權利救濟要求，因為在委託貸款中具有重大經濟利益的真實的貸款人是企業而不是銀行；第三、《合同法》的規定反映了契約自由、意思自治的法律理念，是對我國市場經濟體制改革成果的法律肯定；第四、《合同法》的規定是對我國當前經濟現實的客觀反映，並不違背或規避我國《貸款通則》等金融監管制度，因為我們過去強調對企業間借貸加強管理，主要是由於當時國有企業的負債率普遍很高，當時國有企業總體負債率超過90%，企業借貸出去的資金實際是銀行貸款。現在由於資本來源的多元化，企業特別是民營企業、上市公司的負債率已經很低，其資金主要為自有資金。「在這種情況下再繼續嚴格禁止企業間借貸，實際是侵犯了企業應有的合法權益。」這是中央銀行部分人士的觀點。

在三方協議的委託貸款中，更應該有理由直接適用《合同法》第四百零二條去處理其中的法律關系，特別是在包括四大國有銀行的委託貸款實務中，普遍採用標准制式的三方協議的委託貸款合同，如《中國建設銀行人民幣資金委託貸款合同》第十二條合同爭議解決方式，其中約定：「本合同在履行過程中發生爭議，應由甲方與乙方協商解決，丙方予以協助。協商不成，乙方有權直接提起訴訟。」在這個標准制式合同中甲方就是借款企業，乙方是委託貸款企業，而丙方則是受託貸款銀行。如果我們否定貸款企業對借款企業的訴權，則既同目前的商業實踐背道而馳又與《合同法》的規定和精神不相一致，同時與《貸款通則》制定的背景相左。司法實踐應在遵循法律的前提下，順應環境、與時俱進。

三

無論是雙方協議的委託貸款還是三方協議的委託貸款，法律上講分解成兩個法律關系，即委託關系和借款關系，恐怕是理解上的不二選擇。因為在《貸款通則》的規定仍然有效的情況下，即「企業之間不得辦理借貸或者變相借貸的融資業務」，這兩個法律關系是不能還原成一個法律關系的。適用《合同法》第四百零二條「受託人以自己的名義，在委託人的授權范圍內與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受託人與委託人之間的代理關系的，該合同直接約束委託人和第三人，但有確切證據證明該合同只約束受託人和第三人的除外。」的規定，是否意味著將委託關系和借款關系還原成一個委託法律關系，從而實際上委託貸款企業直接取代了銀行的法律地位，逾越了《貸款通則》的蕃蘺，有偷梁換柱的嫌疑。我認為並未如此。在這里這僅僅意味著，第二個法律關系中的合同條款並入了第一個法律關系的合同條款中，如果後一個法律關系中不存在相應的約束條款，則前一個法律關系的合同條款也不能增加相應的約束條款；因此是（部分）權利義務的合並，而不是整個主體身份的置入或替換。當銀行已經（著重號為筆者所加）依法履行了《貸款通則》賦予貸款人的權力後，其它的權利義務按照《貸款通則》的定義由貸款企業承接時，銀行就只剩下純粹代理人的驅殼，作為委託人的貸款企業是權利義務的「本人」，當然能直接對第三人借款企業提起訴訟，而不必須要通過銀行這個代理人。在這里貸款企業並沒有也不能取代或逾越銀行，而銀行履行了貸款人的權力後，就是一個純粹的代理人，必須聽命於委託人，這個意義上就是將上述委託關系和借款關系還原成一個法律關系又未常不可以。

四

雖然如此，但不能根據「真實貸款說」由第一個法律關系的合同條款對第二個法律關系的合同條款越趄代皰。這在建立有效的擔保法律關系時是特別要注意的。

在雙方協議的委託貸款中，擔保合同應該由受託銀行與擔保人之間簽訂而不是由委託貸款企業與擔保人之間簽訂，這是沒有多少爭議的。在訴訟過程中，擔保合同條款和借款合同條款可以並入委託合同條款進行處理。在三方協議的委託貸款中，如果擔保人在協議中承擔擔保或者擔保人與受託銀行簽訂擔保合同，其擔保合同的效力是毫無疑義的。可能產生爭議的是委託貸款企業與擔保人簽訂合同或者是三方約定擔保合由委託貸款企業與擔保人簽訂的效力問題，因為按照合同的相對性原則是受託銀行而不是委託貸款企業才是擔保合同的主體。

關於這個問題，我認為對這兩種情況應該區別處理：在三方沒有約定的情況下，應該由受託銀行與擔保人簽訂擔保合同，由委託貸款企業與擔保人簽訂的擔保合同應該無效，當然擔保合同無效並不是就不承擔任何法律責任，可根據《擔保法》司法解釋判決承擔締約過失責任；在三方約定擔保合同由委託貸款企業與擔保人簽訂並且擔保人知道這種約定的情況下，應該肯定擔保合同的法律效力，因為這種情況下，可以考慮將擔保合同的條款並入三方協議，事實上實踐中也是這樣做的，如《中國建設銀行人民幣資金委託貸款合同》第十一條商定的其他事項約定：「1、涉及本合同項下貸款的擔保，由甲方與乙方另行約定，與本合同一並有效執行，可以抄送丙方，但與丙方代理業務不發生直接關系。」可見合同的當事各方都是明確其法律含義的。考慮到誠實信用的原則和現代民法對實質正義的追求，我認為司法實踐不能過於機械地嚴守合同的相對性原則，從而擔保合同的法律效力是應該得到肯定的。

五

在許多國家，企業間借貸屬於私法范疇，法律未禁止，即應為合法；但是，我國把它作為金融管制的一部分，由金融監管當局作出規定，並由金融監管當局予以取締。但是企業特別是中小企業通過銀行等金融機構借款殊為不易，而改革開放後一些企業又積累了部分自由資金，這樣一方是有資金需求飢渴的企業，另一方是渴望獲得高於銀行利率水準的資金充足的企業，企業間借貸的沖動就產生了，這種正常的沖動在我國金融法規如《貸款通則》的「壓抑」下，演變成委託貸款等法律形式。但由於委託貸款中名義貸款人是銀行，真正貸款人是企業，真正貸款人的權利「借給」名義貸款人行使，而名義貸款人幾乎不承擔任何風險，由於法律沒有對此有明確的規定，因此委託貸款只能在現有法律框架下以「扭曲」的形式得到保護，這是委託貸款人必須要特別重視的，也是我們寫作這篇文章的目的，錯漏之處還請大家鑒諒。

H. 上交所關聯交易指引中的對外投資，含委託貸款 什麼意思

上市公司把自己想閑置資金通過金融機構委貸出去，相當於對外投資。

I. 上市公司借款給其全資子公司，是否需要披露大神們幫幫忙

有息則需要披露

J. 資管業務、資金撮合業務、委託貸款的區別

在混業經營趨勢下，金融機構間的部分業務正在形成同質化競爭，如何以最高效率運作資產與資金，盤活存量 資產，優化資產配置結構，並能夠兼顧流動性、收益性、安全性等多維度，是大資管時代的核心競爭力，而資產證券化正是詮釋這種競爭的典型標准化工具。
數年以前，資產管理時代的概念已經被人提出。單就「 資產管理」字面意思而言，它可以源於眾多行業，如金融業、實業甚至經營性物業等。本文想討論的資產管理概念僅限於金融行業。

混業經營時代最佳競爭工具資產證券化
如果想討論金融業的資產管理背景，就不得不對金融業的現狀有一個概括性的描述。筆者願意嘗試著做如下描述：
我國絕對大多數銀行是國有資產，並已基本完成股份制改造，成為上市公司，資產規模迅速擴張，截至 2015 年底已達199.3萬億元人民幣。雖然銀行業的服務水平有所提高，服務手段有所增加，但仍面臨主營業務利差縮小及不良資產明顯增加的嚴峻挑戰。
與此同時，我國信託行業在資產管理的浪潮中快速發展，截至 2015 年底，信託行業資產規模已達16.3萬億元。源於資產隔離的天然優勢，4 年前，信託業已成為我國金融領域的第二大產業。信託公司無疑是金融資產管理的重要工具之一。
信託公司雖然有綜合金融服務的靈活性，但也常年面臨主營業務有所波動的考驗，在經歷了能源行業、礦產行業和房地產行業的深度波動之後，信託行業也面臨消化不良資產的挑戰。
我國保險行業也實現了持續快速發展，截至 2015 年底，資產規模已達12.4萬億元，是我國第三大金融產業。保險公司對中長期資產配置有行業偏好，但我國保險資金的聚集成本不高，行業投資成本卻偏高，致使該行業面臨投資標的要超低風險（如 AA+ 以上）、而投資收益還要較大幅度高出固定收益市場平均水平的挑戰。
我國證券行業在經歷了股票市場的數次大幅度波動後，已逐漸走向成熟，截至 2015 年末，證券行業資產規模已達 6.42 萬億元。在營業部手續費收入和投行業務收入增速放緩的同時，在證監會的積極推動下，證券公司已成為我國金融資產管理的後起之秀。據不完全統計，截至 2015 年底，我國證券行業資產管理業務的總額已達11.89萬億元，並且有部分資產管理產品已在交易所上線發行，使資產管理的二級市場也有所活躍。
公募基金截至 2015 年底管理資產規模已達 8.37萬億元，其中貨幣型基金佔去半壁江山，達到 55%。從規模上看，公募基金行業是一個集中度非常高的行業，前五大基金公司——天弘基金、華夏基金、易方達、廣發基金和工銀瑞信的行業集中度達到 31%。
我國租賃公司分金融和非金融兩類，沒有金融牌照的租賃公司歸商務部主管，有金融牌照的租賃公司在本文的討論范圍之內，歸銀監會主管。截至 2015 年底，我國金融租賃公司資產管理規模1.45萬億元，其通過為生產資料不足的企業和個人提供融資融物服務，提高資產利用效率，也更多地涉足了資產管理業務的領域。
綜上所述，我國金融業雖然目前執行的是分業監管的原則，但各個金融行業都不約而同地投身於金融資產管理領域，甚至出現混業經營的苗頭，這也許就是我們所說的「大資管」時代的緣由所在。
在混業經營的趨勢之下，金融機構之間的部分業務實質正在形成同質化競爭，在傳統業務收入不斷縮水的現狀下，如何以最高效率運作資產與資金，盤活存量資產，優化資產配置結構，並能夠兼顧流動性、收益性、安全性等多維度，是各金融行業在大資管時代的核心競爭力，而資產證券化無疑正是詮釋這種競爭力的典型的標准化工具。
資產證券化 在我國主要指的是在銀行間市場發行的、委託人為金融機構的信貸資產證券化業務。在我國信貸資產證券化市場中，品種不斷豐富，例如工商企業貸款類資產證券化、住房抵押貸款支持的證券化、商業住房貸款證券化等產品均已成熟面市。還有一些專項類的資產證券化產品，例如：車貸資產證券化、租賃資產證券化、小額消費貸款資產證券化、信用卡資產證券化、單一鐵路專項資產證券化等。
我國的資產證券化業務，從初次試點到多次擴大試點，至今已有10 余年的市場實踐。縱觀我國資產證券化發行市場概況，市場脈絡大致可分為兩個階段：2005 年至 2008 年為試點的第一階段。
由於是初創階段，因而市場參與機構不多，發行規模不大。2008 年，美國次貸危機引發全球金融風暴，我國資產證券化市場遭遇了三年半左右的停滯。
2012年5月至今為連續擴大試點階段，市場擴容急速提高，特別是 2015 年發行額創出 4056 億元的規模，是 2006 年同類發行規模的 47.6 倍，市場參與機構也擴大到102 家，市場環境趨於成熟。
信託公司的重要機遇和業務本源
可以肯定的是，資產證券化規模不斷擴大是未來金融市場化的必然方向。
首先，資產證券化是金融行業增加資產流動性的重要工具。
眾所周知，資產流動性，對於經濟各部門，尤其是金融企業的重要性不言而喻。以銀行為例，銀行需要流動性滿足存款人提取現金、借款人正常貸款、在市場上支付到期債務。
而銀行佔比最大的資產是貸款，主要負債是存款。貸款即銀行信貸資產本身是缺乏流動性的，但預期能夠產生穩定現金流。於是，其通過設立用於風險隔離的 SPV，讓這些貸款得以入池，再安排信用增級和信用評級予以實現結構化安排。最後，再通過承銷商在債券市場上發行並交易流通。通過這一系列運作，將非標准化、不具有流動性、但有未來穩定現金流的資產，變成了一個可交易、可流通的標准化證券。
資產證券化這一工具之於中小金融機構流動性釋放的重要性更是顯而易見。相比以大型政策性銀行或商業銀行為首的金融機構而言，中小型金融機構的流動性壓力更大。尤其是金融租賃公司、央企財務公司、消費貸款公司等資產管理規模較小的機構，通過信貸資產證券化能夠盤活存量，加快資產周轉，緩解流動性壓力，不僅可以大大提高其凈資本收益率，更使其可以應對金融市場波動帶來的多重不確定性，使抗風險能力得以提升。
其次，資產證券化是金融企業調整資產負債表的手段之一。
資產證券化之於信貸類金融資產擴張最大的好處是，可以讓金融機構的資產出表，從而緩解資本充足率壓力。例如，銀行資產不出表，按照中國現行的融資結構和經濟增長要求，每年發放貸款是要佔用銀行資本的，這意味著銀行需要不停地籌集資本。假設銀行不進行資產證券化，那麼銀行在自有資產負債表中閉環運作，只進不出，發放一筆貸款，貸款償還不到期，這部分資產永遠出不去，銀行就必須不斷進行資產補充，才能保持資本充足率比例不變，這也意味著銀行需要不停地「吃占」資本，才能維系其資產負債結構的平衡。

對於這一問題，有人提出銀行可以減少信貸規模，使結構重新平衡。但是，銀行如果減少信貸規模，就不能適應社會經濟增長的現實需求。也有人建議可以通過發行金融債的方式補充資本金。但是，金融債是誰在買走？還是銀行業金融機構，同樣還是要佔用金融機構表內資本金。
由此可見，資產證券化作為一個可以表外融資的工具，對於調整金融機構資產負債結構的重要戰略意義。對金融機構來說，通過信託公司設立 SPV，使得相應資產打包實現真實出售和資產隔離，就可以從其資產負債表上真正消失，從而實現表外化，使表內重新騰出信貸發放規模。銀行用發行證券化產品回籠的資金，再發放新的貸款，在總信貸規模不變的情況下實現新增效益，同時提高了自己維護客戶的能力。
當然，資產證券化和其他一些藉助資產進行的融資一樣，不一定一開始就在報表上不體現，但出了表肯定就看不到了。最後，資產證券化是信託公司的重要機遇和業務本源。
信託公司相比於其他金融機構，擁有相對獨特的兩大業務優勢：一是依法規范徹底地實現受託資產的隔離；二是依據客戶需求，可以機智靈活地運用好受託資產。
這兩個優勢十分明確地告訴人們，資產證券化類業務是信託公司的本源業務。
資產證券化產品「標准化」的啟示資產證券化
針對市場上已公開發行的各類資產支持證券，我們可以對此類產品做一個標准化交易結構的梳理。
從圖 2 可以看出：信託公司在資產證券化業務的交易框架中起著核心作用。其一，信託公司處於交易結構的中心，在所有交易過程中，只有發起人和信託公司簽署《信託合同》，在該合同中，信託公司是乙方；而其他中介機構都與信託公司簽署《服務合同》，信託公司均是甲方。其二，面對主管機關，信託公司是撰寫申報文件的主體。其三，信託公司不僅是受託人，在受託資產隔離中起著最為關鍵的作用，而且還是唯一向市場申請公開發行資產證券化產品的發行人。

資產證券化業務的一個核心特點，就是靠受託資產分級自我增信。信託公司通常以被隔離的資產作為證券化的基礎資產池，通過對現金流的拆分設計產品，以產品的安全性為標准進行結構分層，所以此類產品一般不需要第三方的增信擔保。
標准化的資產證券化產品是公募的，如果把外延擴大，就會發現許多產品都有上述特點。只要是通過 SPV 實現資產隔離、並以被隔離的資產作為證券化的基礎、以現金流拆分和結構分層為手段設計產品，產品向客戶真實售出，這類產品都屬於資產證券化的范疇。公募發行的資產證券化產品僅僅是提供了一個標准化的範本，或者說提供了一種啟示：凡是「資產隔離化 + 結構化」的產品模式都可以算作資產證券化的范疇。它們有公募和私募之分，有綜合和專項之分，有規模大小之分。
總而言之，資產證券化類的業務領域是非常寬泛的，而且這方面的創新機會也是非常多的。作為金融從業人員，尤其是在大資管時代背景下的金融從業人員，應當學會資產證券化式的思維方式，使該模式能夠更靈活地與客戶的綜合需求相結合，不斷創新，使業務越做越有生命力。
基於這樣的認識，中信信託從三年前就開始注重打造資產證券化的專業團隊，並努力在市場上獲取資產證券化業務機會，其成果是在銀行間市場連續三年占據了資產證券化業務量的領先地位 。